A股“大股東占用”風(fēng)潮幕后：難有勝算的“鋌而走險(xiǎn)”緣何頻發(fā)？

    大股東違規(guī)占用，被監(jiān)管層重點(diǎn)提及，并非偶然。

    “大股東和實(shí)際控制人資金占用、違規(guī)擔(dān)保，嚴(yán)重?fù)p害上市公司和中小股東利益。”8月7日晚，證監(jiān)會(huì)在通報(bào)2020年上半年案件辦理情況特別指出。

    21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者持續(xù)跟蹤了解，大股東違規(guī)占用問題由來已久。

    2003年，證監(jiān)會(huì)發(fā)出通知要求規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對(duì)外擔(dān)保，2006年證監(jiān)會(huì)聯(lián)合公安部、人民銀行、國(guó)資委等8部門對(duì)清理大股東占用資金作出明確要求。然而，從近幾年查處案例看，資金占用問題依然屢禁難止，遏制占用依然任重道遠(yuǎn)。

    大股東和實(shí)控人違規(guī)占用問題為何屢禁難止，這一問題可以如何解決？

    本報(bào)記者調(diào)查發(fā)現(xiàn)，這一問題的產(chǎn)生可以大致拆解為大股東需要用錢、其他渠道獲取資金困難、可以從上市公司成功“提款”，選擇承擔(dān)違規(guī)占用帶來的風(fēng)險(xiǎn)這幾個(gè)要素。

    大股東將上市公司當(dāng)作“提款機(jī)”，顯然是一條危險(xiǎn)的不歸路。

    大股東“花式”違規(guī)調(diào)查

    證監(jiān)會(huì)8月7日晚披露的數(shù)據(jù)顯示，今年1-6月新增各類案件165件，辦結(jié)154件，向公安機(jī)關(guān)移送涉嫌證券犯罪案件和線索共59件，作出行政處罰決定98份，罰沒金額合計(jì)38.39億元。其中涉及財(cái)務(wù)造假，大股東和實(shí)際控制人資金占用、違規(guī)擔(dān)保，中介機(jī)構(gòu)未能勤勉盡責(zé)執(zhí)業(yè)，內(nèi)幕交易，操縱市場(chǎng)等。

    其中，證監(jiān)會(huì)上半年對(duì)24件未按規(guī)定披露大股東和實(shí)際控制人資金占用、違規(guī)擔(dān)保的行為立案調(diào)查。

    譬如，富控互動(dòng)（600634）、尤夫股份（002427）實(shí)際控制人以上市公司名義對(duì)外借款、以上市公司銀行存款為質(zhì)押向銀行貸款，資金轉(zhuǎn)入大股東控制的賬戶。

    根據(jù)21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者梳理數(shù)據(jù)，近來還有ST金花、ST圣萊、*ST東洋、天翔環(huán)境等多家上市公司曝出大股東違規(guī)占用，形式多樣，有的直接劃轉(zhuǎn)，有的間接資金拆借，還有違規(guī)占用由違規(guī)擔(dān)保觸發(fā)。

    以ST金花為例，該公司7月31日披露收到中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)陜西監(jiān)管局《行政處罰事先告知書》。

    2019年，金花投資通過非關(guān)聯(lián)方與上市公司簽訂《借款協(xié)議》《財(cái)務(wù)顧問合同書》、其他關(guān)聯(lián)方西安桑碩和西安鴻輝通過與金花股份及其子公司簽訂《借款協(xié)議》的方式，累計(jì)從上市公司拆借資金27，777萬元（2020年6月29日前分批次全部歸還），占金花股份2018年末經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的15.68%。

    但ST金花未及時(shí)披露上述關(guān)聯(lián)方占用上市公司資金重大合同的行為。

    6月30日，*ST東洋披露《關(guān)于收到控股股東歸還上市公司非經(jīng)營(yíng)性占用資金的公告》，公司經(jīng)統(tǒng)計(jì)核查，截至2020年6月28日，公司控股股東山東東方海洋集團(tuán)有限公司非經(jīng)營(yíng)性占用公司資金余額為13.7億元。

    公告透露出一個(gè)重要信號(hào)，公司控股股東未能如期出售資產(chǎn)，無法按期歸還前述借款，債權(quán)人履行手續(xù)執(zhí)行了*ST東洋8.24億元，故控股股東又占用了上市公司資金，而且*ST東洋的擔(dān)保沒有履行決策審議程序。

    可以看出，*ST東洋大股東的資金鏈已極其緊繃。

    缺錢下的“鋌而走險(xiǎn)”？

    缺錢，是大股東違規(guī)占用首要的動(dòng)因。

    “其實(shí)中間有幾年，大股東資金占用問題已經(jīng)很少見了，這幾年才又死灰復(fù)燃。”一名資深投行人士向記者指出。

    據(jù)其觀察，2015年之后，隨著去杠桿力度加大，依靠擴(kuò)張信用的粗放發(fā)展模式不靈了，一些習(xí)以為常的融資渠道逐漸收緊，大股東打起了上市公司的主意。

    一名資深投行人士也坦言，據(jù)其觀察，2018年以來大股東違規(guī)占用事發(fā)顯著增多。

    一個(gè)背景是，2018年下半年，大股東股票質(zhì)押危機(jī)引發(fā)的踩踏式下跌以及一系列控制權(quán)變更。從而不乏大股東“鋌而走險(xiǎn)”，將上市公司作為“提款機(jī)”。而這一過程在公司內(nèi)控缺位的情況下也難以得到有效的制約。

    “大股東違規(guī)占用上市公司資金的主要原因是，大股東缺錢，而上市公司內(nèi)部也沒有相匹配的內(nèi)控制度來制約大股東，制度體系形同虛設(shè)。”中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟(jì)研究院執(zhí)行院長(zhǎng)盤和林教授受訪表示。

    “很多公司整個(gè)管理層都是被大股東、實(shí)控人控制，大股東能控制整個(gè)上市公司的資金管理，利用上市公司的資金為自己牟利，沒辦法形成有效的制約。”一名律所高級(jí)合伙人告訴記者。

    內(nèi)部來看，難以形成有效制約，外部來看，相關(guān)法律也未能對(duì)相關(guān)責(zé)任人形成有效震懾。

    以ST冠福為例，該公司2018年10月12日對(duì)深交所關(guān)注函的回復(fù)公告顯示，ST冠福控股股東暨實(shí)際控制人林福椿、林文洪、林文智、林文昌（統(tǒng)稱“ST冠?？毓晒蓶|”）在ST冠福未履行審批決策程序的情況下，以ST冠福或ST冠?？毓勺庸久x開具商業(yè)承兌匯票并貼現(xiàn)、對(duì)外借款、提供債權(quán)確認(rèn)及應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓確認(rèn)等；截至該公告披露日，違規(guī)事項(xiàng)合計(jì)金額為19.85億元，占ST冠福2017年經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)的37.16%。

    相對(duì)20億巨額“提款”，ST冠福受到的行政處罰僅為公開譴責(zé)。

    ST冠福2019年6月25日公告，因控股股東非經(jīng)營(yíng)性占用資金近20億元、違規(guī)對(duì)外擔(dān)保等事項(xiàng)，深交所對(duì)ST冠福給予公開譴責(zé)的處分，且公開認(rèn)定時(shí)任副董事長(zhǎng)兼總經(jīng)理林文智、時(shí)任董事長(zhǎng)林文昌五年內(nèi)不適合擔(dān)任上市公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。

    解法何在？

    上市公司乃公眾公司，屬于包括中小股東在內(nèi)的全體股東，資金占用、違規(guī)擔(dān)保直接、間接掏空了上市公司，嚴(yán)重?fù)p害上市公司和中小股東利益，是資本市場(chǎng)的一大頑疾。

    解法何在？

    “資金占用、違規(guī)擔(dān)保本質(zhì)上反映了大股東、實(shí)際控制人以其意志取代了上市公司意志，上市公司淪為大股東、實(shí)際控制人謀一己之私的附庸。而上市公司董監(jiān)高沒有為謀全體股東福祉而忠實(shí)勤勉履職，失職瀆職。”一名資深市場(chǎng)人士認(rèn)為。

    “根除違規(guī)占用，內(nèi)靠有效的公司治理，外靠監(jiān)管執(zhí)法、刑事懲戒，中間的是以民事賠償為抓手追究大股東及董監(jiān)高對(duì)股東尤其中小股東的信義義務(wù)。”該人士繼續(xù)說。

    盤和林向記者指出，杜絕違規(guī)占用，最核心的方式是完善上市公司內(nèi)部控制，并讓各方監(jiān)督實(shí)行。

    “比如獨(dú)立董事履職，財(cái)務(wù)審批制度，注冊(cè)會(huì)計(jì)師每年的審計(jì)都是監(jiān)督力量。監(jiān)管方面，如果發(fā)現(xiàn)注冊(cè)會(huì)計(jì)師沒有必要的內(nèi)控測(cè)評(píng)、獨(dú)立董事沒有及時(shí)發(fā)表意見、公司高管CFO沒有經(jīng)歷必要流程就劃撥了資金。證監(jiān)會(huì)就要追究相關(guān)責(zé)任人的責(zé)任，而不只是大股東。當(dāng)然，對(duì)于違規(guī)大股東保持嚴(yán)刑峻法，也是很關(guān)鍵的。只有用制度捆住大股東的手腳，才能杜絕資金的違規(guī)占用，以制度保護(hù)中小股東，才能長(zhǎng)治久安。”

    大股東能夠順利從上市公司“提款”，董監(jiān)高的制約作用“缺位”不容忽視。而實(shí)際上，公司法對(duì)此早有明確規(guī)定。

    “證券監(jiān)管部門通過行政處罰等方式激活公司法已經(jīng)明確規(guī)定的董事信托責(zé)任，對(duì)于預(yù)防股東占用具有不可替代的作用。”聯(lián)儲(chǔ)證券投行業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人尹中余向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示。

    此外，有資深投行人士坦言，對(duì)于違規(guī)大股東保持嚴(yán)刑峻法，交易所也要履行知情向司法機(jī)關(guān)舉報(bào)的職責(zé)，及時(shí)向公檢法移送證據(jù)。