本報見習(xí)記者 郭冀川
“刑法修正案(十一)草案(下稱“草案”)對證券犯罪所做修訂主要是提高了部分證券犯罪的刑罰,與新證券法顯著提高證券違法違規(guī)成本的內(nèi)容形成了相互呼應(yīng),這樣就實現(xiàn)了從行政、刑事、民事等多維度對證券違法行為的打擊。”北京市證信律師事務(wù)所金融證券部高級顧問陳高慧在接受《證券日報》記者采訪時表示,草案通過自由成本和經(jīng)濟(jì)成本的提高,可以對證券犯罪形成嚴(yán)厲震懾。
行政處罰與刑事處罰互補(bǔ)
大幅提高違法成本
為進(jìn)一步防范化解金融風(fēng)險,草案完善了證券犯罪規(guī)定,提高欺詐發(fā)行股票、債券罪和違規(guī)披露、不披露重要信息罪的刑罰,明確控股股東、實際控制人的刑事責(zé)任,大幅提高了資本市場違法違規(guī)成本。
陳高慧表示,刑事處罰是打擊證券違法犯罪行為的重要手段,草案明確相關(guān)人員的刑事責(zé)任,以及提高了部分證券犯罪的刑罰,使金融違法犯罪的處罰細(xì)則進(jìn)一步明晰,處罰力度進(jìn)一步加大。而新證券法的修訂內(nèi)容,主要是大幅提高了對證券違法行為的行政處罰力度,同時也對證券違法的民事賠償責(zé)任做了完善,作為證券領(lǐng)域兩個重要的法律參考,此次草案內(nèi)容和新證券修訂內(nèi)容形成了聯(lián)動互補(bǔ)。
上海財經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授李睿對《證券日報》記者表示,此次草案考慮了與相關(guān)前置法律法規(guī)條款的對接,既對相關(guān)的犯罪構(gòu)成予以調(diào)整,也加大了與其它法規(guī)聯(lián)動。
如草案提高違規(guī)披露犯罪的刑罰,即是對加大懲戒力度、防范金融風(fēng)險的回應(yīng),在行政罰款之外,也構(gòu)建起民事追償和刑事懲戒的立體化從嚴(yán)懲戒體系。而新證券法對虛假陳述或者隱瞞相關(guān)事項導(dǎo)致虛假陳述的,均大幅提高了罰款比例和數(shù)額。
另外草案中對于欺詐發(fā)行、違規(guī)信息披露的懲戒,也是落實上市公司在發(fā)行階段和持續(xù)經(jīng)營階段信息披露制度的重要法治保障。而新證券法設(shè)專章規(guī)定信息披露制度,系統(tǒng)完善了信息披露制度。
李睿說:“在對投資者保護(hù)方面,新證券法對普通投資者和專業(yè)投資者,做出了區(qū)別性的權(quán)益保護(hù)安排,此次草案也大幅提高非法吸收公眾存款罪法定刑,同時調(diào)整集資詐騙罪的刑法結(jié)構(gòu),既是對投資者的保護(hù),也是增強(qiáng)對非法集資犯罪的刑事威懾。”
壓實“看門人”法律職責(zé)
還需賞罰分明
草案除了提高資本市場違法違規(guī)成本,也對證券市場“看門人”的法律責(zé)任進(jìn)一步強(qiáng)化,對保薦等中介機(jī)構(gòu)在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易中提供虛假證明文件等犯罪加重處罰。
中國金融智庫首席金融學(xué)家宏皓在接受《證券日報》記者采訪時表示,不論是新證券法還是草案,都在約束上市公司和控股股東的同時,壓實中介機(jī)構(gòu)市場“看門人”的法律職責(zé),對他們的勤勉盡責(zé)越發(fā)看重。
宏皓說:“雖然近年來對證券領(lǐng)域的法律法規(guī)進(jìn)行了幾次修訂,加強(qiáng)了對上市公司和控股股東的監(jiān)督與處罰力度,但與歐美國家‘一罰到底’相比,我們的法律制度在面對數(shù)十億、數(shù)百億的違法所得面前,威懾力度依然不夠。因此加強(qiáng)對中介機(jī)構(gòu)的處罰,就從另一個層面提高了違法成本,因為沒有這些中介機(jī)構(gòu)的幫助或者知情不報,僅憑上市公司和少數(shù)大股東,很難實施欺詐發(fā)行和違規(guī)披露犯罪行為。”
宏皓表示,過去中介機(jī)構(gòu)作為“看門人”,卻沒有動力主動曝光企業(yè)客戶的黑暗面,在上市公司舞弊行為中睜一只眼閉一只眼,在事情爆發(fā)后反而以受害者的身份博取同情,這種行為將在未來資本市場被杜絕。因為處罰力度的加大,讓中介機(jī)構(gòu)在巨大的法律風(fēng)險面前,不得不站出來舉報違法行為,履行自己的義務(wù),不敢逃避自己的法律職責(zé)。
也有會計師事務(wù)所的從業(yè)人員向《證券日報》記者訴苦,在有限的時間內(nèi),對上市公司的財報進(jìn)行全年審計,不僅工作壓力大,還要與上市公司“斗智斗勇”。即便審計中發(fā)現(xiàn)問題,會計師事務(wù)所為了減少事端,往往選擇解約而不是舉報。
中國政法大學(xué)博士生導(dǎo)師胡繼曄對記者表示,在處罰力度日益嚴(yán)格的情況下,也要相應(yīng)為中介機(jī)構(gòu)提供一個“吹哨人”保護(hù)機(jī)制,鼓勵他們能夠勇于揭發(fā)問題,對違法違規(guī)舉報人予以特殊的保護(hù)和獎勵,通過懲罰與獎勵的雙管齊下,大大增加證券違法違規(guī)行為的難度。
(編輯 張明富 白寶玉)
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