私募糾紛案件數量近六年呈上升趨勢 上海金融法院提出十大建議完善私募合同條款

    本報記者 吳曉璐

    2月17日，上海金融法院召開新聞發(fā)布會，發(fā)布《私募基金糾紛法律風險防范報告》（以下簡稱《報告》）。《報告》的發(fā)布，是上海金融法院建立“金融糾紛法律風險防范報告年度發(fā)布機制”后的首次落地。本次發(fā)布會也是上海金融法院“專業(yè)化金融審判的創(chuàng)新實踐”系列發(fā)布會的第二場。

    《報告》對上海法院2016年至2021年審結的私募基金糾紛案件進行梳理和分析，分別對投資者、監(jiān)管部門、市場機構等提出意見建議，同時建議從十個方面完善私募基金合同條款。

    私募糾紛案件近六年呈上升趨勢

    此次發(fā)布的《報告》聚焦私募基金糾紛。近年來，私募基金行業(yè)快速發(fā)展，在提高直接融資比重、推動科技創(chuàng)新、優(yōu)化資本市場投資者結構、服務實體經濟和豐富居民財富管理等方面發(fā)揮了積極作用；但同時也出現了規(guī)避合格投資者要求、變相資金池運作、剛性兌付等違規(guī)情形，行業(yè)風險逐漸顯現，有必要對該行業(yè)的法律風險進行梳理和分析，以促進行業(yè)健康發(fā)展。

    《報告》從私募基金涉訴情況、行業(yè)風險管理情況、糾紛類型及風險揭示、法律風險防范建議、合同條款要點完善建議等五個方面對私募基金行業(yè)的法律風險進行梳理和分析。

    《報告》對上海法院2016年-2021年審結的涉私募基金案件進行統(tǒng)計分析，發(fā)現此類案件呈現以下特點：

    一是標的額大且案件數量呈上升趨勢，訴訟標的額主要集中在100萬元至1000萬元之間，案件數量近六年呈上升趨勢，尤其在2017年至2018年呈快速增長態(tài)勢；

    二是糾紛主要發(fā)生于私募基金內部，67.53%的糾紛發(fā)生在投資者、管理人、托管人、投資顧問、銷售機構之間；

    三是案由多樣但以合同糾紛為主，占比71.96%；

    四是訴請類型多樣但以主張違約責任為主，占比67.34%；

    五是糾紛多為個人投資者起訴管理人，68.08%的訴訟案件由投資者提起，其中92.95%為個人投資者；

    六是私募基金組織形式多樣且以合伙型、契約型為主；

    七是投資標的主要為非標準化資產，大多數投資標的為股權，占比41.11%；

    八是糾紛多發(fā)于投資、退出階段，分別占比34%和61.3%；

    九是本金收益承諾較為常見且形式多樣，占比28.4%；

    十是訴訟案件數量遠小于仲裁案件數量；

    十一是勝訴案件因被執(zhí)行人資信不佳而執(zhí)行到位率較低，無財產可供執(zhí)行的占比62.6%，完全執(zhí)行到位的僅占比14.6%，實際執(zhí)行到位率為13.60%。

    私募風險管理存多項問題

    為深層次挖掘涉訴、市場等全貌數據，綜合判斷私募基金行業(yè)風險管理存在的問題，上海金融法院向國內私募基金會員單位發(fā)放了調查問卷?！秷蟾妗穼Ψ答伒?19份有效問卷調查進行深入分析，歸納出當前私募基金行業(yè)風險管理存在的問題，主要包括：

    小規(guī)模的管理人數量居多；

    管理人的合規(guī)人員配備較少；

    私募股權基金投資標的較為單一；

    基金法律關系性質存在爭議；

    近三分之一的私募基金管理人未落實冷靜期電話回訪制度；

    約五分之一的基金合同并未全面約定管理人勤勉義務；

    基金清算環(huán)節(jié)的合同約定不夠明確；

    持有人會議未充分發(fā)揮作用等。

    此外，《報告》對私募基金募、投、管、退各階段所涉糾紛的具體情形進行了梳理，并綜合法律和金融角度逐一對引發(fā)涉投資者適當性、本金收益承諾、投資管理階段違反管理人與托管人義務、退出與清算等糾紛的深層次原因進行分析并揭示風險。

    建言十方面完善私募基金合同條款

    《報告》根據不同市場主體，分別對投資者、監(jiān)管部門、市場機構等提出意見建議。

    對投資者，建議：如實客觀提供投資者適當性信息；理性看待本金收益承諾，審慎選擇管理人和私募產品，自行承擔商業(yè)風險；關注私募基金退出、清算的合同約定。

    對監(jiān)管部門，建議：完善細化投資者適當性義務的履行標準；完善關于本金收益承諾的監(jiān)管規(guī)范；明確并細化管理人義務標準；以市場最佳實踐構建行業(yè)準則；明確托管人義務性質與行為標準；加強對私募基金退出的規(guī)范引導。

    對管理人、銷售機構、托管人，建議：管理人、銷售機構應進一步規(guī)范履行適當性義務；應通過提升服務水平和業(yè)務能力建立市場信譽，避免以提供本金收益承諾作為吸引投資者的手段；選擇私募基金合適的法律關系和組織形態(tài)；管理人應充分履行忠實勤勉義務；明確約定托管職責，劃清托管人權利義務界限；細化私募基金到期退出清算環(huán)節(jié)各方權利義務與操作流程。

    最后，為進一步明確細化易引發(fā)糾紛的情形，有效堵塞風險漏洞，加強糾紛源頭治理，《報告》就完善私募基金合同條款提出十個方面的建議：

    一是明確私募基金的法律關系性質；

    二是提示構成剛兌的情形與法律后果；

    三是披露是否提供其他增信措施及具體方式；

    四是明確管理人義務的性質與內容；

    五是明確托管人的法律地位與義務；

    六是明確基金合同變更、解除與終止的情形及其法律后果；

    七是明確投資者退出的條件、具體方式和程序；

    八是合伙型私募基金投資者退出的特別注意事項；

    九是明確私募基金清算的條件、期限與方式；

    十是明確管理人怠于清算時的違約責任等。

    持續(xù)做好風險防范和化解工作

    據上海金融法院介紹，為深入貫徹落實中央關于防范和化解金融風險的決策部署，積極回應金融市場風險防范的現實需求，充分發(fā)揮和延伸金融審判職能作用，為金融開放與創(chuàng)新發(fā)展提供更加有力的司法保障，上海金融法院建立了“金融糾紛法律風險防范報告年度發(fā)布機制”，以“金融糾紛法律風險防范系列報告”的形式，采用法律與市場邏輯相結合的新視角，提供中觀視野下法律風險分析的新范式，探索為各方主體定制化司法建議的新路徑，從而提高金融風險司法防范化解金融風險的針對性和實效性。

    上海金融法院副院長肖凱表示：“上海金融法院將進一步推進‘金融糾紛法律風險防范報告年度發(fā)布機制’制度化、規(guī)范化、常態(tài)化，持續(xù)做好風險防范和化解工作，為金融開放與創(chuàng)新發(fā)展提供更加有力的司法保障。”

（編輯 孫倩）