上市公司監(jiān)管條例呼之欲出 助力構(gòu)建更加成熟、定型的上市公司監(jiān)管體系

    本報(bào)記者 吳曉璐

    去年10月9日《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步提高上市公司質(zhì)量的意見》（以下簡稱《意見》）正式發(fā)布以來，資本市場改革進(jìn)入“深水區(qū)”，各項(xiàng)基礎(chǔ)制度的建設(shè)取得了積極成效。但提高上市公司質(zhì)量是一項(xiàng)長期性、系統(tǒng)性工程，需要持續(xù)推進(jìn)。提高上市公司質(zhì)量的下一步行動也備受市場關(guān)注。

    記者獲悉，當(dāng)前監(jiān)管層正在加速推進(jìn)《上市公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》（簡稱《條例》）的制定工作，這也是下一階段提高上市公司質(zhì)量工作的重要內(nèi)容之一。

    多位接受《證券日報(bào)》記者采訪的市場人士表示，目前，出臺《條例》時機(jī)已經(jīng)基本成熟。承接上位法，條例可以更加細(xì)化地規(guī)范上市公司行為，構(gòu)建更加成熟、更加定型的上市公司監(jiān)管體系，切實(shí)提高上市公司質(zhì)量。另外，借助企業(yè)破產(chǎn)法（以下簡稱破產(chǎn)法）修訂和《條例》出臺的契機(jī)，可以進(jìn)一步完善上市公司破產(chǎn)重整規(guī)則，對重整前、中、后進(jìn)行全鏈條監(jiān)管。

    上市公司監(jiān)管條例

    出臺時機(jī)成熟

    目前，我國上市公司已經(jīng)接近5000家，隨著提高上市公司質(zhì)量各項(xiàng)舉措落地實(shí)施，上市公司質(zhì)量持續(xù)提升，但一些上市公司仍存在治理機(jī)構(gòu)不完善、信息披露不規(guī)范、大股東行為缺乏有效規(guī)制、董事和高管人員未能勤勉盡責(zé)等問題，亟需在行政法規(guī)層面完善有關(guān)基礎(chǔ)制度，夯實(shí)上市公司監(jiān)管的法治基礎(chǔ)。

    “證券監(jiān)管部門盡管已基本建立起一套包括信息披露、公司治理、并購重組、退市等在內(nèi)的監(jiān)管規(guī)則體系，但由于位階較低，立法上存在限制，執(zhí)法上也缺乏威懾力。”證監(jiān)會上市部主任李明在第三屆西城區(qū)企業(yè)上市主題交流活動上的發(fā)言中表示，以公司治理為例，公司治理中有大量的行為范式需要明確，法律責(zé)任需要落實(shí)，但由于公司法沒有授權(quán)，證券法沒有規(guī)范，證券監(jiān)管部門相關(guān)規(guī)則沒有罰則，都承載不了這些功能。唯一的路徑只能是通過制定上承兩法、下接證監(jiān)會規(guī)定的行政法規(guī)加以解決。

    “原先證券法提供的法律淵源也并不完備。”談及條例起草多年但遲遲未出，北京大學(xué)法學(xué)院教授郭靂在接受《證券日報(bào)》記者采訪時表示。當(dāng)前，在《公司法》、證券法框架下制定條例，從行政法規(guī)層面對證券法、《公司法》的原則性規(guī)定做出細(xì)化落實(shí)和配套安排，有利于健全上市公司監(jiān)管規(guī)則體系，形成一般規(guī)定與具體規(guī)定相互呼應(yīng)、較為完善的立法格局。

    7月份，中辦、國辦印發(fā)的《關(guān)于依法從嚴(yán)打擊證券違法活動的意見》提出，加快制定修訂上市公司監(jiān)督管理?xiàng)l例。在《意見》出臺后的一年里，社會各方對制定《條例》的認(rèn)識逐步趨于一致，認(rèn)為當(dāng)前制定《條例》的時機(jī)基本成熟。

    “當(dāng)前，出臺《條例》時機(jī)已經(jīng)基本成熟。在信披、退市等基礎(chǔ)制度進(jìn)一步完善的背景下，要進(jìn)一步提升上市公司質(zhì)量，也需要更嚴(yán)格的監(jiān)管，對上市公司自身的組織和行為進(jìn)行全面規(guī)范，因此，《條例》的推出符合時代背景。”川財(cái)證券首席經(jīng)濟(jì)學(xué)家、研究所所長陳靂對《證券日報(bào)》記者表示。

    談及《條例》出臺的意義，陳靂認(rèn)為，公司治理是上市公司質(zhì)量的基礎(chǔ)，當(dāng)前證券法、《公司法》等法案雖對上市公司行為起著一定的約束作用，但針對性不強(qiáng)，缺乏一部真正面對上市公司的管理?xiàng)l例。因此《條例》是對這一空缺的彌補(bǔ)，《條例》出臺后，監(jiān)管層將有明確細(xì)致的法案做支撐，落實(shí)好對上市公司的監(jiān)管。

    據(jù)記者了解，目前《條例》的制定不追求“大而全”，突出監(jiān)管重點(diǎn)，聚焦解決上市公司監(jiān)管日常的難點(diǎn)、焦點(diǎn)、痛點(diǎn)問題，在總結(jié)監(jiān)管實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，針對上市公司監(jiān)管中的薄弱環(huán)節(jié)和突出問題作出妥善安排，著力提升監(jiān)管的精準(zhǔn)性和有效性，推動提高上市公司質(zhì)量。

    建立上市公司

    重整全鏈條監(jiān)管規(guī)則

    自2007年破產(chǎn)法引入企業(yè)破產(chǎn)重整制度以來，特別是2012年最高院與證監(jiān)會聯(lián)合出臺《關(guān)于審理上市公司破產(chǎn)重整案件工作座談會紀(jì)要》（以下簡稱《紀(jì)要》）以來，上市公司破產(chǎn)重整制度已成為問題風(fēng)險(xiǎn)公司化解風(fēng)險(xiǎn)及提升公司質(zhì)量的重要途徑。

    9月23日，最高人民法院審判委員會副部級專職委員、二級大法官劉貴祥在國新辦新聞發(fā)布會上表示，自破產(chǎn)法實(shí)施以來，人民法院共受理了85件上市公司破產(chǎn)重整案件，重鋼集團(tuán)、力帆股份、鹽湖股份等就是國有企業(yè)、民營企業(yè)通過司法重整獲得新生的典型案例。

    但是，破產(chǎn)法對上市公司破產(chǎn)并無特別規(guī)定。“上市公司破產(chǎn)實(shí)踐中，在證券市場監(jiān)管與破產(chǎn)司法程序銜接、股東大會與債權(quán)人委員會的決策機(jī)制平衡、進(jìn)入破產(chǎn)程序后的信息披露、上市公司關(guān)聯(lián)企業(yè)合并重整程序等方面缺乏明晰規(guī)定。”8月18日，全國人大常委會副委員長王東明在第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第三十次會議上作《全國人民代表大會常務(wù)委員會執(zhí)法檢查組關(guān)于檢查<中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法>實(shí)施情況的報(bào)告》時提出。

    目前，破產(chǎn)法修改已經(jīng)納入十三屆全國人大常委會立法規(guī)劃。王東明在上述報(bào)告中表示，加快破產(chǎn)法修改工作。對執(zhí)法檢查中發(fā)現(xiàn)的企業(yè)破產(chǎn)法律制度不適應(yīng)發(fā)展需要的方面，要盡快修改，對于自然人破產(chǎn)、金融機(jī)構(gòu)破產(chǎn)、上市公司破產(chǎn)等問題，在修法中做好研究論證，積極回應(yīng)實(shí)踐需要。

    北京大成律師事務(wù)所高級合伙人鄭志斌在接受《證券日報(bào)》記者采訪時表示，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)需要建立上市公司破產(chǎn)重整前、中、后的完整監(jiān)管鏈條。首先，在重整受理階段，優(yōu)化對存在違規(guī)擔(dān)保和大股東資金占用情形公司的監(jiān)管，采取有效措施督促責(zé)任方及時整改，消除不良影響。其次，在審理階段，需要強(qiáng)化上市公司破產(chǎn)重整的信息披露，對重整各個階段提出信息披露要求；還需要審查重整計(jì)劃，注重維護(hù)投資者權(quán)益，健全公司治理結(jié)構(gòu)。最后，在后重整階段，需要加大對重整后上市公司在“恢復(fù)期”內(nèi)的監(jiān)管表現(xiàn)，密切關(guān)注其財(cái)務(wù)指標(biāo)、股價的波動變化情況，以及違規(guī)事項(xiàng)的解決方式與解決效果。

    “如上市公司重整過程中，公司治理結(jié)構(gòu)問題依然是盲點(diǎn)。當(dāng)前，上市公司進(jìn)入重整之后，更多的是管理人接管模式，原有的公司董事會、股東會基本處于停擺狀態(tài)。但是，不同于破產(chǎn)清算，雖然破產(chǎn)重整的企業(yè)進(jìn)入了司法重整程序，但是公司主體還在，也在正常經(jīng)營，公司治理架構(gòu)也在，所以，管理人、債權(quán)人會議與董事會等對公司經(jīng)營事務(wù)的管理權(quán)如何分配，以促使重整更加平穩(wěn)、有效，需要破產(chǎn)法進(jìn)行基礎(chǔ)性規(guī)定，加以明確。”鄭志斌表示，也可以在《條例》中制定更加細(xì)化的規(guī)定。

    對于如何進(jìn)一步完善上市公司破產(chǎn)重整制度，中信證券全球并購業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人、董事總經(jīng)理李黎接受《證券日報(bào)》記者采訪時表示，資本市場對于重整成功判斷的一個重要標(biāo)準(zhǔn)是重整后上市公司后續(xù)經(jīng)營安排，因此涉及上市公司的破產(chǎn)重整方案制定過程中可以考慮更多的資本市場對上市公司未來經(jīng)營方案的意見。其中，證券公司可以利用自身優(yōu)勢發(fā)揮更多作用。

    有關(guān)專家表示，從以下四方面完善上市公司破產(chǎn)重整監(jiān)管規(guī)則體系，優(yōu)化監(jiān)管模式，提升重整監(jiān)管效能：

    一是建議推動上市公司破產(chǎn)重整相關(guān)立法修法工作。

    二是建議與最高院共同修訂《紀(jì)要》。優(yōu)化與法院的工作銜接機(jī)制。

    三是建議交易所制定重整信息披露指引。

    四是建議充分發(fā)揮證監(jiān)局、交易所、中小投服各自監(jiān)管優(yōu)勢，強(qiáng)化部門聯(lián)動增強(qiáng)監(jiān)管合力。