康得新或遭民事追責(zé) 各方合力實(shí)現(xiàn)常態(tài)化退市

    本報(bào)記者 吳曉璐

    康得新退市已成定局！3月12日，證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人就康得新退市問題答記者問時(shí)表示，根據(jù)行政處罰決定，康得新對2015年至2018年的財(cái)務(wù)報(bào)表進(jìn)行了追溯調(diào)整，更正后的報(bào)表顯示連續(xù)四年凈利潤為負(fù)，觸及重大違法強(qiáng)制退市情形，即扣除處罰認(rèn)定的造假金額后，相關(guān)財(cái)務(wù)指標(biāo)觸及終止上市標(biāo)準(zhǔn)。

    對于康得新退市中的投資者保護(hù)，證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人提及，“投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可以依法適時(shí)啟動(dòng)證券糾紛特別代表人訴訟。”這也就意味著，康得新或許將面臨投保機(jī)構(gòu)參與的中國特色證券集體訴訟的追責(zé)。

    “建立常態(tài)化退市機(jī)制”，被寫入近日獲十三屆全國人大四次會(huì)議表決通過的《中華人民共和國國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展第十四個(gè)五年規(guī)劃和2035年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》。市場人士認(rèn)為，建立常態(tài)化的退市機(jī)制，需要市場各方形成合力來共同克服阻力，應(yīng)退盡退并不意味著一退了之，而是要強(qiáng)化對違法違規(guī)行為的立體化追責(zé)。投資者應(yīng)通過合法途徑來切實(shí)保障自身的合法權(quán)益。

    虛增利潤近年來最高

    康得新造假手法極為隱蔽

    據(jù)證監(jiān)會(huì)調(diào)查，康得新通過虛構(gòu)銷售業(yè)務(wù)等方式虛增營業(yè)收入，并通過虛構(gòu)采購、生產(chǎn)、研發(fā)費(fèi)用、產(chǎn)品運(yùn)輸費(fèi)用等方式虛增營業(yè)成本、研發(fā)費(fèi)用和銷售費(fèi)用，導(dǎo)致2015年至2018年年度報(bào)告虛增利潤總額分別為22.43億元、29.43億元、39.08億元、24.36億元，合計(jì)虛增利潤115.3億元。

    “115.3億元的虛增利潤是近年來最高的，也是最嚴(yán)重的造假案。”業(yè)內(nèi)人士表示。

    據(jù)記者了解，康得新的造假手法極為隱蔽，屬于純粹的虛構(gòu)業(yè)務(wù)型造假。在生產(chǎn)端，公司虛構(gòu)的業(yè)務(wù)沒有對應(yīng)的真實(shí)采購、生產(chǎn)。在銷售和資金端，為了匹配虛構(gòu)的業(yè)務(wù)，公司會(huì)對虛構(gòu)業(yè)務(wù)安排相應(yīng)的資金劃轉(zhuǎn)。

    有關(guān)人士表示，北京銀行的錢被歸集到集團(tuán)公司之后，通過集團(tuán)公司控制的其他賬戶，平均經(jīng)過5道、6道資金劃轉(zhuǎn)，劃到公司體外，再劃到每一筆虛增收入、利潤所對應(yīng)的‍‍虛假銷售客戶，偽造成回款。“公司大多不會(huì)掛應(yīng)收賬款，而是偽造成真實(shí)的銀行資金銷售回款，重新回到公司賬戶。從賬面來看，虛構(gòu)的業(yè)務(wù)都收到了錢，所以看起來就像一筆真實(shí)的業(yè)務(wù)。而且，為了讓這些虛假業(yè)務(wù)看上去像真的一樣，公司還虛構(gòu)了相應(yīng)的運(yùn)輸費(fèi)用和研發(fā)費(fèi)用，以免露出破綻。”

    針對個(gè)別投資者質(zhì)疑大股東康得集團(tuán)占用康得新大量貨幣資金的問題，經(jīng)調(diào)查認(rèn)定，康得新北京銀行賬戶主要是為了配合財(cái)務(wù)造假，便于完成虛假銷售收入回款。

    2018年末該賬戶顯示余額122億元，是累計(jì)歸集金額，并不是真實(shí)的銀行存款余額。虛假銷售收入回款打入北京銀行賬戶后，被歸集到康得集團(tuán)賬戶再被循環(huán)用于造假所需虛假銷售收入回款，故未有證據(jù)證明大股東單方面占用康得新資金。

    建立常態(tài)化退市機(jī)制

    需市場各方形成合力

    去年11月2日，中央全面深化改革委員會(huì)第十六次會(huì)議審議通過了《健全上市公司退市機(jī)制實(shí)施方案》，同年12月31日，滬深交易所發(fā)布退市新規(guī)。資本市場常態(tài)化退市的制度基礎(chǔ)不斷夯實(shí)。市場人士認(rèn)為，此次退市制度的改革，一方面有助于構(gòu)建與注冊制理念相匹配的退市機(jī)制，另一方面也有助于加快出清僵尸企業(yè)，通過市場化、法治化方式提高上市公司質(zhì)量。

    據(jù)《證券日報(bào)》記者梳理，除康得新外，今年還有8家上市公司確定強(qiáng)制退市，6家為面值退市，2家為財(cái)務(wù)退市，均已收到交易所終止上市的事先告知書或決定書。

    清華大學(xué)法學(xué)院教授湯欣在接受《證券日報(bào)》記者采訪時(shí)表示，建立常態(tài)化退市機(jī)制，是貫徹中央深改委部署要求的重大改革舉措，有助于加速市場優(yōu)勝劣汰，切實(shí)提高上市公司質(zhì)量。

    但是，由于退市觸及多方“奶酪”，所以退市制度在執(zhí)行過程中，可能遭遇多重阻力。近日，康得新披露追溯調(diào)整后的年度報(bào)告后，網(wǎng)上有個(gè)別人發(fā)布消息質(zhì)疑該案結(jié)論，并舉報(bào)監(jiān)管部門人員。

    “自2月28日康得新披露追溯調(diào)整后的年度報(bào)告以來，個(gè)別別有用心的人利用微信公眾號(hào)、微博等大量散布不實(shí)有害信息，惡意造謠誹謗，抹黑監(jiān)管政策和稽查執(zhí)法，攻擊退市制度改革，甚至對監(jiān)管部門的領(lǐng)導(dǎo)和工作人員進(jìn)行人身攻擊、誣告陷害，妄圖混淆視聽、誤導(dǎo)公眾、擾亂市場正常秩序。”證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人表示，個(gè)別投資者在公司多次提示存在退市風(fēng)險(xiǎn)的情況下，仍在大量買入此股票，并帶頭滋事誹謗。上述行為本質(zhì)是意圖向政府和監(jiān)管部門施壓，拖延和干擾康得新退市進(jìn)程，從而達(dá)到其個(gè)人目的，進(jìn)而牟取不當(dāng)利益。

    “整體而言，在中國資本市場發(fā)展的過程中，有效的上市公司退市制度是非常重要的。然而，長期以來國內(nèi)資本市場呈現(xiàn)‘退市率低’的特征，其中原因一方面在于制度建設(shè)不夠健全和市場監(jiān)管不夠有效；另一方面也與一些上市公司采用多種手段進(jìn)行規(guī)避有關(guān)。”有關(guān)專家對《證券日報(bào)》記者表示，當(dāng)前，國家正有序推進(jìn)完善上市公司退市制度。在退市制度改革過程中，需要在綜合考慮各方建議和利益的基礎(chǔ)上，讓市場各方形成合力來共同克服阻力，推動(dòng)上市公司退市制度改革有序、有效推進(jìn)。

    證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人表示，將會(huì)同地方政府和有關(guān)部門對退市過程中出現(xiàn)的對抗監(jiān)管、不正當(dāng)維權(quán)甚至煽動(dòng)群體性事件等行為，進(jìn)行嚴(yán)厲打擊，確保退市改革平穩(wěn)推進(jìn)，努力打造一個(gè)規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場。

    開展民事追責(zé)

    投資者需依法維權(quán)

    “在現(xiàn)實(shí)生活中，由于多方面的原因，仍有可能一些投資者會(huì)因?yàn)橥顿Y退市股票而蒙受損失。在這樣的事件發(fā)生后，投資者應(yīng)理性依法維權(quán)。即使出現(xiàn)問題，也要嚴(yán)格依照法律維權(quán)，不要出現(xiàn)惡意攻擊、造謠、煽動(dòng)鬧事等非法行為，通過合法途徑來切實(shí)保障自身的合法權(quán)益。”有關(guān)專家表示。

    切實(shí)維護(hù)投資者合法權(quán)益，也是推進(jìn)退市改革的一項(xiàng)重要內(nèi)容。對于康得新退市過程中的投資者權(quán)益保護(hù)，證監(jiān)會(huì)新聞發(fā)言人表示，將積極支持康得新投資者通過單獨(dú)訴訟、共同訴訟、申請適用示范判決機(jī)制、普通代表人訴訟及特別代表人訴訟等司法途徑維護(hù)自身合法權(quán)益。投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可以依法適時(shí)啟動(dòng)證券糾紛特別代表人訴訟，并提供其他相應(yīng)法律服務(wù)。

    實(shí)際上，近年來，投資者索賠方式和索賠對象不斷豐富和拓展，據(jù)落地案例，指使或?qū)嵤┴?cái)務(wù)造假的公司高管、未勤勉盡責(zé)的中介機(jī)構(gòu)，已經(jīng)被判承擔(dān)連帶責(zé)任，投資者權(quán)益保護(hù)力度大幅提升。

    如2019年11月份，投服中心首次提起的對大連控股證券支持上訴獲得遼寧省高級人民法院二審判決支持，大連控股時(shí)任董事長、實(shí)際控制人代某被判承擔(dān)虛假陳述損害賠償責(zé)任，大連控股、時(shí)任財(cái)務(wù)總監(jiān)周某林承擔(dān)連帶責(zé)任。投服中心表示，首單“追首惡”支持上訴獲勝，對于一些法院在類似案件中不將控股股東、實(shí)際控制人個(gè)人列為被告，甚至勸說投資者撤回對個(gè)人追責(zé)極具意義，釋明了類似案件中上市公司在賠償投資者損失后，向主要責(zé)任人員追償?shù)乃痉▽徟谢A(chǔ)。

    去年7月底，最高人民法院發(fā)布《關(guān)于證券糾紛代表人訴訟若干問題的規(guī)定》，將代表人訴訟制度分為傳統(tǒng)加入型的普通代表人訴訟和聲明退出型的特別代表人訴訟，便利投資者提起和參與訴訟，降低維權(quán)成本。同日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《關(guān)于做好投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)參加證券糾紛特別代表人訴訟相關(guān)工作的通知》，投服中心發(fā)布《中證中小投資者服務(wù)中心特別代表人訴訟業(yè)務(wù)規(guī)則》，特別代表人訴訟機(jī)制激活。

    在實(shí)踐中，普通代表人訴訟已經(jīng)取得進(jìn)展。去年12月底，杭州中院對五洋債欺詐發(fā)行案進(jìn)行一審判決，這是國內(nèi)首起適用代表人訴訟程序?qū)徖淼墓緜摷訇愂雒袷沦r償案件，具有重要的示范意義和標(biāo)志意義。據(jù)法院判決，公司實(shí)控人陳某某、德邦證券、大信會(huì)計(jì)師事務(wù)所對五洋建設(shè)應(yīng)負(fù)債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，大公國際資信評估有限公司在10%范圍內(nèi)、上海市錦天城律師事務(wù)所在5%范圍內(nèi)對前述債務(wù)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，連帶賠償責(zé)任總額超過7.4億元。

    “退市制度改革是一項(xiàng)系統(tǒng)性、長期性工程，強(qiáng)調(diào)應(yīng)退盡退并不意味著一退了之，而是要強(qiáng)化對違法違規(guī)行為的立體化追責(zé)。”湯欣表示，新證券法設(shè)立投資者保護(hù)專章，構(gòu)建了全方位的投資者保護(hù)體系，為投資者維護(hù)自身合法權(quán)益提供了更加暢通的渠道。風(fēng)物長宜放眼量，市場各方應(yīng)當(dāng)共同致力于促進(jìn)資本市場長期健康穩(wěn)定發(fā)展，積極營造良好的市場生態(tài)。